Homicidio, asesinato y homicidio imprudente: diferencias

El homicidio se castiga con prisión de diez a quince años. Si concurre alevosía, precio, ensañamiento o el propósito de facilitar u ocultar otro delito, el hecho es asesinato y la pena pasa a quince a veinticinco años. Cuando la muerte se causa sin dolo, por imprudencia grave, la pena es de uno a cuatro años de prisión.

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¿Qué es el homicidio y qué pena tiene?

El artículo 138.1 del Código Penal es de una sobriedad absoluta. El que matare a otro será castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisión de diez a quince años. No exige más que la muerte dolosa de otra persona, sin circunstancia cualificadora alguna.

Esa aparente sencillez esconde el terreno donde se libran la mayoría de estos juicios, que no es la autoría sino el elemento subjetivo. La distinción entre dolo homicida, dolo eventual y ánimo de lesionar con resultado de muerte determina si la calificación es homicidio, homicidio con dolo eventual o lesiones con resultado de muerte, y ahí la diferencia de pena se cuenta en años. Los criterios de inferencia habituales son el arma empleada, la zona corporal atacada, la reiteración de los golpes y la conducta posterior del autor.

¿Qué convierte un homicidio en asesinato?

El artículo 139.1 castiga con prisión de quince a veinticinco años, como reo de asesinato, al que matare a otro concurriendo alguna de estas circunstancias.

• Con alevosía.
• Por precio, recompensa o promesa.
• Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido.
• Para facilitar la comisión de otro delito o para evitar que se descubra.

El apartado 2 añade que, cuando concurra más de una de esas circunstancias, la pena se impondrá en su mitad superior. La circunstancia cuarta y ese apartado segundo se introdujeron por la reforma de 2015, que además elevó el marco penal, que antes era de quince a veinte años.

Dicho en términos de defensa, todo el asunto suele reducirse a impedir que se aprecie una sola circunstancia. La diferencia entre el mínimo del homicidio y el mínimo del asesinato es de cinco años de prisión, y entre el mínimo del homicidio y el máximo del asesinato agravado, mucho más. Ninguna otra discusión del juicio rinde tanto.

¿Qué es exactamente la alevosía?

Es la circunstancia que más se invoca y la que más veces se aplica sin analizar sus elementos. La jurisprudencia exige cuatro requisitos acumulativos.

• Un elemento normativo, esto es, que se trate de un delito contra las personas.
• Un requisito objetivo, es decir, que el autor utilice en la ejecución medios, modos o formas objetivamente adecuados para asegurarla eliminando las posibilidades de defensa, sin que baste el convencimiento del sujeto sobre su idoneidad.
• Un requisito subjetivo, esto es, que el dolo del autor se proyecte no solo sobre los medios empleados, sino también sobre su tendencia a asegurar la ejecución y a impedir la defensa del ofendido, eliminando conscientemente el riesgo de una eventual reacción defensiva.
• Una mayor antijuridicidad derivada precisamente del modus operandi conscientemente orientado a esas finalidades.

Sobre su naturaleza, la Sala Segunda ha admitido su carácter mixto pero ha resaltado su aspecto predominantemente objetivo, exigiendo un plus de culpabilidad al requerir una previa excogitación de los medios disponibles, de modo que resulta imprescindible que el autor se haya representado que su forma de actuar suprime todo eventual riesgo y toda posibilidad de defensa, y que quiera obrar conforme a lo proyectado (STS 467/2015, de 20 de julio, y las que cita).

En cuanto a sus modalidades, la jurisprudencia distingue tres supuestos de asesinato alevoso, esto es, la alevosía proditoria o traicionera, cuando se ejecuta mediante trampa, emboscada o a traición del que aguarda y acecha, la alevosía sorpresiva, caracterizada por el ataque súbito, inesperado, repentino e imprevisto, y la alevosía por desvalimiento, en la que el agente se aprovecha de una especial situación de desamparo de la víctima que impide cualquier reacción defensiva (STS 12/2019, de 17 de enero).

Le señalo dónde está el margen real y dónde no lo hay. La indefensión no se aprecia solo cuando el ataque ha sido súbito, sino siempre que la víctima no haya podido oponer una resistencia mínimamente eficaz de la que pudiera surgir algún riesgo para el agresor, y la defensa que se valora no es la meramente pasiva, como huir o esconderse, sino la activa que procede de los medios defensivos con los que se cuente. La alevosía es además compatible con intentos defensivos nacidos del instinto de conservación pero sin eficacia verdadera. De modo que alegar que la víctima llegó a moverse o a gritar rara vez basta por sí solo. Lo que sí funciona es atacar el elemento subjetivo, es decir, la falta de excogitación previa y la ausencia de representación aseguradora, especialmente en agresiones súbitas surgidas de un enfrentamiento previo.

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¿Cuándo se agrava el homicidio?

El artículo 138.2 impone la pena superior en grado en dos supuestos. El primero, cuando concurra en su comisión alguna de las circunstancias del apartado 1 del artículo 140. El segundo, cuando los hechos sean además constitutivos de un delito de atentado del artículo 550.

La lógica la explicó el propio legislador en 2015. Las circunstancias de agravación del asesinato del artículo 140.1 pasaron, por coherencia, a cualificar también el homicidio, y se previó de forma específica la agravación del homicidio de autoridades, funcionarios y agentes de la autoridad cuando son víctimas en el ejercicio de sus funciones o con ocasión de ellas.

¿Cuándo se impone prisión permanente revisable?

El artículo 140.1 reserva esa pena para el asesinato cuando concurre alguna de estas circunstancias.

• Que la víctima sea menor de dieciséis años de edad, o se trate de una persona especialmente vulnerable por razón de su edad, enfermedad o discapacidad.
• Que el hecho fuera subsiguiente a un delito contra la libertad sexual que el autor hubiera cometido sobre la víctima.
• Que el delito se hubiera cometido por quien perteneciere a un grupo u organización criminal.

El apartado 2 añade que al reo de asesinato condenado por la muerte de más de dos personas se le impondrá también prisión permanente revisable, con aplicación de las reglas del artículo 78 bis que el propio precepto indica.

Conviene explicar al cliente y a su familia qué significa realmente esa pena, porque el nombre asusta más que su régimen. No es una condena a perpetuidad sin salida. Tras el cumplimiento íntegro de una parte relevante de la condena, cuya duración depende del número y naturaleza de los delitos, y acreditada la reinserción, el penado puede obtener una libertad condicionada al cumplimiento de determinadas exigencias, en particular la no comisión de nuevos delitos, previa valoración por un tribunal colegiado.

¿Y si la muerte se causó por imprudencia?

El artículo 142 distingue dos niveles. El apartado 1 castiga a quien por imprudencia grave causare la muerte de otro, como reo de homicidio imprudente, con prisión de uno a cuatro años. A ello se añaden penas accesorias según el medio empleado.

• Si se cometió utilizando un vehículo a motor o ciclomotor, privación del derecho a conducir de uno a seis años. Y se reputa en todo caso imprudencia grave la conducción en la que la concurrencia de alguna de las circunstancias del artículo 379 determinara la producción del hecho.
• Si se cometió utilizando un arma de fuego, privación del derecho al porte o tenencia de armas de uno a seis años.
• Si se cometió por imprudencia profesional, inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo por un periodo de tres a seis años.

El apartado 2 castiga la imprudencia menos grave con multa de tres a dieciocho meses. Si se empleó un vehículo a motor o ciclomotor, se impone también privación del derecho a conducir de tres a dieciocho meses, y se reputa en todo caso imprudencia menos grave aquella no calificada como grave en la que para la producción del hecho haya sido determinante la comisión de alguna de las infracciones graves de las normas de tráfico, valoración que deberá apreciarse en resolución motivada. Salvo en los casos de vehículo a motor o ciclomotor, este delito solo es perseguible mediante denuncia del agraviado o de su representante legal.

Esa remisión automática a la infracción administrativa grave procede de la Ley Orgánica 11/2022, de 13 de septiembre, y es hoy el punto crítico de toda defensa en siniestros viales con resultado de muerte. La ley no priva al juez de apreciar si hubo imprudencia, si hubo infracción administrativa grave y si existe nexo causal entre el acto imprudente y el resultado, pero establece que, concurriendo los tres elementos, la imprudencia se califique como mínimo de menos grave y nunca de leve. La defensa se juega, por tanto, en la infracción de tráfico y en la causalidad, no en la calificación posterior.

Comparativa de las tres figuras

¿Quién juzga estos delitos?

El homicidio de los artículos 138 a 140 figura entre los delitos atribuidos al Tribunal del Jurado, con una limitación relevante, esto es, la competencia se extiende a los delitos contra las personas solo cuando hayan sido consumados. La tentativa de homicidio queda, por tanto, fuera del Jurado y se enjuicia por el cauce ordinario.

Esa bifurcación no es menor para la estrategia. El escenario probatorio, el modo de exponer, la técnica de interrogatorio y el trabajo sobre el objeto del veredicto son completamente distintos ante un tribunal profesional y ante nueve ciudadanos. Determinar por qué vía irá su causa es de las primeras decisiones que condicionan la defensa.

¿Qué debe hacer hoy?

• Designe abogado propio antes de la primera declaración. En estas causas la versión inicial condiciona la calificación durante todo el procedimiento.
• No reconstruya el relato con familiares ni con testigos. Las versiones coordinadas se detectan y refuerzan la tesis de la premeditación.
• Solicite desde el principio el informe de autopsia completo, no solo sus conclusiones, y el informe de criminalística.
• Si hubo enfrentamiento previo, documente su origen y su desarrollo, porque es el material con el que se combate la alevosía.
• Si existe consumo de alcohol, drogas o patología psiquiátrica, promueva la pericial desde la instrucción y no en vísperas del juicio.
• En siniestros viales, conserve el atestado, el informe de reconstrucción y toda la documentación sobre la infracción administrativa imputada.
• Valore desde el inicio la responsabilidad civil y la posibilidad de consignación, que tiene efectos reales sobre la individualización de la pena.

Preguntas frecuentes

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David Fechenbach Marcos. Abogado Director de Fechenbach Abogados, colegiado del ICAM nº 122770 y del ICAAH nº 4821, Profesor Asociado de Derecho Procesal en la Universidad de Alcalá. Ficha profesional.

Este contenido tiene finalidad informativa y no constituye asesoramiento jurídico. Cada asunto exige un análisis individualizado.